【文章来源】检察日报

【作者单位】安徽省含山县人民检察院)

    案情:某邮政速递物流公司与某运输有限公司签订运输合同，约定其公司的物流交由该运输公司运输。陈某将货车挂靠在该运输公司的名下，并雇请了钟某负责承运快递运输业务。在运输过程中，钟某将邮政快递运送到指定邮政速递网点后，在未将快递包裹交付网点收货员前，多次暗中擅自拆封、截留他人快递包裹里的四部中高档手机，经鉴定，四部手机共价值人民币14631元。 

    分歧意见:对钟某的行为该如何定性，存在两种不同意见。 

    第一种意见认为，钟某构成职务侵占罪。钟某系运输快递车辆的驾驶员，其利用职务便利，非法占有单位财物，涉嫌职务侵占罪。 

    第二种意见认为，钟某构成盗窃罪。钟某以非法占有为目的，利用运输快递过程中驾驶员可接近运输物品的便利条件，秘密窃取财物，数额较大，涉嫌盗窃罪。 

    评析:笔者同意第二种意见，理由如下。 

    对钟某行为如何定性，争议的焦点是钟某窃取财物时是利用职务便利还是工作便利，这是区分职务侵占罪和盗窃罪的主要标准。构成职务侵占罪的条件是行为人利用自己主管、管理、经手单位财物的权限等职务便利，窃取、骗取或侵吞单位财物。而利用工作之便，是指行为人与单位财物没有职责上的直接关联，仅仅是利用了工作中易接近单位财物、熟悉作案环境等便利条件。 

    对钟某行为的定性之所以产生分歧，缘于对快递物品处于何人占有存在不同理解。实际上，本单位财物不仅包括本单位拥有的所有权财物，也包括本单位管理、使用或者运输中他人所有的财物。因为处于单位保管的他人财物一旦毁损或丢失，单位要对其赔偿。快递物品在未送达到收货人之前，其仍由快递公司保管，应属于快递公司占有的财物。也就是说，钟某对运输中的快递物品并没有完整单独占有。 

    从表面上看，钟某利用的是其作为运输快递车辆驾驶员的职务便利，实质上利用的是工作便利而已。因为钟某是运输快递车辆的驾驶员，其工作职责是保证车辆和快递物品安全抵达目的地，不具有临时管理包括处分、调用、出售等运输物品的权利，同时供货单位也未授权许可钟某可占有、管理运输物品。所以说，钟某的窃取行为不属于将职务上管控之物非法占为己有，其利用的便利实质上属于易于接近运输物品的工作便利。可见，钟某不构成职务侵占罪，应构成盗窃罪。